Geschreven door Jim Worthington op 30 maart 2020
Drie grote veranderingen in Kentucky volmachtwet zullen ergens deze zomer van kracht worden, omdat Kentucky de delen van de Uniforme volmachtwet heeft aangenomen die het niet heeft aangenomen toen de wet voor het laatst in 2018 veranderde. (Klik hier voor een artikel over de 2018-wijzigingen.) Hier is een eerste blik op de 2020-wijziging die is gecreëerd door gouverneur Beshear die op 27 maart 2020 HB 154 ondertekende. Er zal later tijd zijn voor een meer diepgaande analyse, omdat we de ingangsdatum pas zullen kennen wanneer de Algemene Vergadering de reguliere zitting van 2020 afsluit. Niet-dringende Kentucky-wetten worden van kracht op het eerste moment van de eerste dag die 90 dagen na verdagen valt.
Wettelijke bevoegdheden en een wettelijk formulier
De nieuwe wet neemt de dualistische benadering van de Uniform Power of Attorney Act over: sommige bevoegdheden moeten uitdrukkelijk worden gemachtigd, terwijl andere automatisch worden opgenomen door verwijzing zonder uitdrukkelijk te worden vermeld in het volmachtinstrument. Bevoegdheden zoals het wijzigen van begunstigden of het omgaan met trusts behoren tot de eerste groep en moeten uitdrukkelijk worden vermeld om te worden opgenomen. Daarentegen omvat een algemene toekenning van bevoegdheid “met betrekking tot banken en andere financiële instellingen” automatisch de bevoegdheid om te handelen op 11 manieren die in subparagrafen van de wet worden gespecificeerd. Evenzo omvat de “bevoegdheid met betrekking tot de werking van een entiteit of een onderneming” 13 afdelingen en 9 onderafdelingen door middel van verwijzing.
Doordat de bevoegdheden in de wet zo gedetailleerd worden omschreven, hangt samen met de opneming van een wettelijk formulier in de nieuwe wet. Het statutaire formulier gebruikt verwijzingen in één regel naar de bevoegdheden die in het statuut zijn gedefinieerd. Opdrachtgevers kunnen de bevoegdheden afvinken die zij aan hun agent willen geven.
Statutaire formulieren zijn een tweesnijdend zwaard. De voors zijn dat ze meer kans om te worden aanvaard door banken en andere instellingen en ze kunnen minder duur zijn dan aangepaste documenten. Het grote nadeel – en het is een belangrijk nadeel – is dat de meeste cliënten niet zullen begrijpen welke bevoegdheden zij verlenen. De complexiteit rond schenkingen is een goed voorbeeld van hoe het gebruik van het wettelijk formulier door een leek tot verwarring kan leiden of de bedoeling onjuist kan weergeven. Het is goed om te zien dat het wettelijke formulier waarschuwingen en advies bevat om een advocaat te raadplegen, maar de ervaring leert dat cliënten niet snel advies inwinnen na ondertekening van een formulier.
De advocaten zullen hun marketing en hun dienstverlening aan deze nieuwe omgeving moeten aanpassen. We zullen het publiek moeten voorlichten over de tekortkomingen van het wettelijke formulier, met name met betrekking tot Medicaid of andere uitkeringsplanning, zoals besproken in de volgende paragraaf. En advocaten zullen zich minder moeten richten op het op maat opstellen en meer op het adviseren van cliënten over de specifieke bevoegdheden die door middel van verwijzing zijn opgenomen in de wettelijke vorm volmacht.
Giften
De nieuwe wet pakt de problemen aan die zijn ontstaan toen de wet van 2018 per ongeluk de wettelijke vereiste introk om giften uitdrukkelijk te machtigen. Die intrekking leidde tot vragen over de vraag of een volmacht die zweeg over schenkingen, toch die bevoegdheid verleende. De wet van 2020 gaat in detail:
- De volmacht moet uitdrukkelijk schenkingen machtigen, wil de bevoegdheid bestaan.
- Als de gevolmachtigde iemand anders is dan de echtgenoot, voorouder of afstammeling van de volmachtgever, mogen gevolmachtigden geen schenkingen doen aan zichzelf of aan personen aan wie zij een wettelijke verplichting tot levensonderhoud verschuldigd zijn, tenzij de volmacht die bevoegdheid uitdrukkelijk toekent.
- Een verlening van de volmacht om schenkingen te doen, staat schenkingen met jaarlijkse uitsluiting en schenkingssplitsing met een echtgenoot toe. De nieuwe wet zwijgt echter over grotere schenkingen – zoals die welke de gevolmachtigde zou kunnen doen om de principaal in aanmerking te laten komen voor Medicaid of andere voordelen – dus die moeten uitdrukkelijk worden toegestaan indien gewenst. Dit punt is belangrijk. Als een principaal de wettelijke vorm gebruikt, kan dit hem of zijn familie niet toestaan om Medicaid planning te doen. Als de opdrachtgever niet langer in staat is om te handelen of om een nieuwe volmacht te ondertekenen die specifiek grotere schenkingen machtigt, zullen de planningsmogelijkheden ernstig worden beperkt.
- Als de agent de doelstellingen van de opdrachtgever kent, moet de agent in overeenstemming daarmee handelen. Als de agent de doelstellingen van de principaal niet kent, moet de agent rekening houden met de factoren die in het statuut worden opgesomd alvorens schenkingen te doen. Mijn voorlopige mening is dat het beter zou zijn om de agent de bevoegdheid te geven om deze factoren altijd in overweging te nemen. Ook dit zal de advocaat moeten toevoegen aan het wettelijke formulier.
No More Witnesses
Volmachten zullen niet langer twee belangeloze getuigen vereisen, waarmee we teruggaan naar waar we waren vóór de grote veranderingen van de Algemene Vergadering in 2018. Dit zal het veel gemakkelijker maken voor opdrachtgevers om volmachten te ondertekenen, met name in dringende situaties.
Conclusie
Dus, voor de tweede keer in drie jaar, moeten Kentucky-advocaten reageren op grote veranderingen in de wet over volmachten. De verandering van 2020 is nog groter dan die van 2018; veel cliënten willen mogelijk nieuwe volmachten ondertekenen om ervoor te zorgen dat hun wensen duidelijk zijn. Het wettelijke formulier biedt een goed uitgangspunt voor discussie, maar advocaten moeten zich inspannen om hun klanten op te leiden over de betekenis van elke volmacht die in dat formulier wordt verleend, en om hun professionele expertise te gebruiken om aanvullende taal toe te voegen die is aangepast aan de behoeften van elke klant.