Escrito por Jim Worthington el 30 de marzo de 2020
Tres grandes cambios en la ley de poderes de Kentucky entrarán en vigor en algún momento de este verano porque Kentucky ha adoptado las partes de la Ley de Poderes Uniformes que no adoptó cuando la ley cambió por última vez en 2018. (Haga clic aquí para un artículo sobre los cambios de 2018.) Aquí hay un primer vistazo al cambio de 2020 creado por el gobernador Beshear firmando el HB 154 el 27 de marzo de 2020. Habrá tiempo para un análisis más profundo más tarde porque no sabremos la fecha efectiva hasta que la Asamblea General levante la sesión regular de 2020. Las leyes de Kentucky que no son de emergencia entran en vigor en el primer momento del primer día que es 90 días después del levantamiento de la sesión.
Poderes estatutarios y una forma estatutaria
La nueva ley adopta el enfoque dualista de la Ley de Poderes Uniformes: algunos poderes deben ser autorizados expresamente, mientras que otros se incorporan automáticamente por referencia sin ser mencionados expresamente en el instrumento de poder. Poderes como el cambio de beneficiarios o la gestión de fideicomisos pertenecen al primer grupo y deben mencionarse expresamente para ser incluidos. Por el contrario, una concesión general de autoridad «con respecto a los bancos y otras instituciones financieras» incluye automáticamente la autoridad para actuar de 11 maneras detalladas por las subsecciones del estatuto. Del mismo modo, la «autoridad con respecto al funcionamiento de una entidad o negocio» incorpora 13 secciones y 9 subsecciones por referencia.
El hecho de que el estatuto defina los poderes con tanto detalle está relacionado con la inclusión de la nueva ley de una forma estatutaria. El formulario reglamentario utiliza referencias de una línea a los poderes que se definen en el estatuto. Los mandantes pueden marcar las facultades que desean otorgar a su agente.
Los formularios reglamentarios son un arma de doble filo. Las ventajas son que tienen más probabilidades de ser aceptados por los bancos y otras instituciones y pueden ser menos costosos que los documentos personalizados. La mayor desventaja -y es una desventaja importante- es que la mayoría de los clientes no entenderán los poderes que están otorgando. La complejidad que rodea a las donaciones es un buen ejemplo de cómo el uso del formulario legal por parte de un profano puede crear confusión o expresar de forma inexacta su intención. Es bueno ver que el formulario legal incluye advertencias y consejos para consultar a un abogado, pero la experiencia sugiere que los clientes tardan en buscar asesoramiento después de firmar un formulario.
Los abogados tendrán que adaptar su marketing y su prestación de servicios a este nuevo entorno. Tendremos que educar al público sobre las deficiencias del formulario legal, en particular con respecto a Medicaid u otra planificación de beneficios, como se discute en la siguiente sección. Y los abogados tendrán que centrarse menos en la redacción personalizada y más en asesorar a los clientes sobre los poderes particulares incorporados por referencia en el formulario legal de poder.
Donaciones
La nueva ley aborda los problemas creados cuando la ley de 2018 derogó accidentalmente el requisito legal de autorizar expresamente las donaciones. Esa derogación dio lugar a preguntas sobre si un poder que no decía nada sobre los regalos concedía, sin embargo, esa autoridad. La ley de 2020 entra en detalles:
- El poder debe autorizar expresamente las donaciones para que la autoridad exista.
- Si el apoderado en virtud del poder es una persona distinta del cónyuge, ascendiente o descendiente del poderdante, los apoderados no podrán hacer donaciones a sí mismos o a personas a las que deban una obligación legal de manutención, salvo que el poder otorgue expresamente esa facultad.
- El otorgamiento del poder para hacer donaciones autoriza las donaciones de exclusión anual y la división de donaciones con el cónyuge. Sin embargo, la nueva ley no dice nada acerca de las donaciones de mayor envergadura -como las que el apoderado podría hacer para que el poderdante tenga derecho a Medicaid u otras prestaciones-, por lo que éstas deben autorizarse expresamente si se desean. Este punto es importante. Si un mandante utiliza el formulario legal, es posible que no le permita a él o a su familia hacer la planificación de Medicaid. Si el mandante ya no puede actuar o firmar un nuevo poder que autorice específicamente donaciones de mayor cuantía, las oportunidades de planificación se verán muy limitadas.
- Si el mandatario conoce los objetivos del mandante, debe actuar en consonancia con ellos. Si el representante no conoce los objetivos del mandante, debe tener en cuenta los factores enumerados en la ley antes de realizar las donaciones. Mi opinión preliminar es que sería mejor dar al agente autoridad para tener siempre en cuenta esos factores. Esto, también, requerirá que el abogado agregue al formulario estatutario.
No más testigos
Los poderes ya no requerirán dos testigos desinteresados, llevándonos de vuelta a donde estábamos antes de los grandes cambios de la Asamblea General en 2018. Esto hará que sea mucho más fácil para los mandantes firmar poderes, particularmente en situaciones urgentes.
Conclusión
Así que, por segunda vez en tres años, los abogados de Kentucky deben responder a grandes cambios en la ley sobre poderes. El cambio de 2020 es incluso mayor que el de 2018; muchos clientes pueden querer firmar nuevos poderes para asegurarse de que sus deseos son claros. El formulario legal proporciona un buen punto de partida para la discusión, pero los abogados deben hacer esfuerzos para educar a sus clientes sobre el significado de cada poder otorgado en ese formulario, y utilizar su experiencia profesional para agregar lenguaje adicional personalizado a las necesidades de cada cliente.