OVDP remplacé, nouvelle pratique de divulgation volontaire pour les actifs offshore

L’IRS a une nouvelle pratique de divulgation volontaire pour les actifs offshore. La nouvelle pratique remplace a remplacé l’Offshore Voluntary Disclosure Program (OVDP).

Comme l’OVDP, la nouvelle procédure est destinée aux contribuables qui :

• ont volontairement omis de déclarer des actifs étrangers ; ou
• payer des impôts sur ces actifs.

Contrairement à l’OVDP, la nouvelle procédure donne aux examinateurs la flexibilité d’imposer une responsabilité pénale ou civile substantielle aux contribuables non coopératifs.

Nouvelle pratique de divulgation volontaire

Les programmes et procédures de divulgation volontaire de l’IRS remontent à 2009 dans diverses itérations. Les procédures actuelles comprennent :

• Procédures de conformité de dépôt simplifié (SFCP) pour les contribuables avec des déclarations non déposées ou des revenus non déclarés qui n’ont pas d’exposition à la responsabilité pénale ou à des pénalités civiles substantielles en raison d’une non-conformité délibérée ;
• procédures de soumission FBAR délinquante ou procédure de soumission de déclaration d’information internationale pour les contribuables qui a seulement des défaillances de déclaration d’information.

Ancien programme OVDP

Avant sa fermeture en septembre 2018, les contribuables pouvaient utiliser l’OVDP pour éliminer le risque de responsabilité pénale en échange d’un coût relativement fixe. Le contribuable devait :

• déposer des déclarations correctes pendant 8 ans ;
• payer tous les impôts et intérêts ;
• payer la pénalité d’exactitude ou la pénalité de non-déclaration de 20%, et
• payer une « pénalité offshore »

La pénalité offshore était de 27,5% de la valeur globale la plus élevée des actifs OVDP au cours de la période couverte par la divulgation volontaire. Elle passait à 50% si la banque ou le conseiller offshore du contribuable faisait l’objet d’une enquête en cours.

Nouveau cadre de résolution civile pour les violations délibérées

Pour toutes les divulgations volontaires offshore reçues après le 28 septembre 2018, l’IRS applique un cadre de résolution civile. Contrairement à l’OVDP, les contribuables ne bénéficient pas d’une protection automatique contre la responsabilité pénale ou des pénalités civiles importantes. L’IRS a une grande discrétion pour imposer des pénalités en fonction du niveau de coopération du contribuable.

Règles pour la nouvelle procédure de divulgation volontaire

Voici quelques points saillants de la nouvelle procédure :

• La période de divulgation de six ans est standard, mais les examinateurs peuvent la réduire si l’inobservation concerne moins d’années, ou l’étendre si les divulgations volontaires ne sont pas résolues par accord ou si un contribuable coopératif, pour une raison quelconque, veut étendre la divulgation ;
• Les contribuables doivent soumettre toutes les déclarations et tous les rapports requis pour la période de divulgation;
• Les examinateurs détermineront les impôts, les intérêts et les pénalités applicables en vertu de la loi et des procédures existantes;
• En général, les pénalités pour fraude civile en vertu de l’I.R.C.. §6663 ou I.R.C. §6651(f) (manquement frauduleux à l’obligation de déposer des déclarations d’impôt sur le revenu) s’appliqueront à la seule année d’imposition avec la dette fiscale la plus élevée, mais les examinateurs peuvent l’appliquer à plus d’une année jusqu’à l’ensemble des six années s’il n’y a pas d’accord sur la dette fiscale, ou plus de six années si le contribuable n’est pas coopératif et ne parvient pas à résoudre les problèmes par un accord ;
• Les pénalités pour FBAR frauduleux seront affirmées conformément aux directives de pénalité existantes de l’IRS sous IRM 4.26.16 et 4.26.17 ;
• Un contribuable peut demander l’imposition de pénalités liées à l’exactitude en vertu de l’I.R.C. §6662 au lieu de pénalités pour fraude civile ou de pénalités FBAR non intentionnelles au lieu de pénalités intentionnelles, mais pour réussir, un contribuable doit présenter des preuves convaincantes pour justifier pourquoi la pénalité pour fraude civile ne devrait pas être imposée;
• Les pénalités pour le défaut de production de déclarations de renseignements ne seront pas automatiquement imposées, et la discrétion de l’examinateur tiendra compte de l’application d’autres pénalités et résoudra l’examen par accord;
• Les pénalités relatives aux taxes d’accise, aux taxes sur l’emploi, aux droits de succession et de donation, etc. seront traitées en fonction des faits et des circonstances, les examinateurs se coordonnant avec les experts en la matière appropriés ; et.
• Les contribuables conservent le droit de demander un appel auprès de l’Office of Appeals.

À la discrétion de l’IRS, le cadre de résolution civile peut s’étendre aux divulgations volontaires non offshore qui n’ont pas été résolues mais ont été reçues au plus tard le 28 septembre 2018.

L’IRS fournira des procédures pour que les examinateurs civils puissent demander la révocation de l’acceptation préliminaire lorsque les contribuables ne coopèrent pas à la résolution civile des cas.

Nouveau formulaire 11457 Pratique de divulgation volontaire pré-approbation et application

Formulaire 14457, a été publié le 11 avril 2019. Le formulaire mis à jour est soumis par le contribuable en deux parties.

La partie I est une demande de précontrôle. Une fois qu’un contribuable a reçu la pré-approbation, il soumettra la partie II.

La partie II est la demande de divulgation volontaire.

Les versions antérieures de ce formulaire sont périmées car l’OVDP a fermé le 28 septembre 2018.

Procédures simplifiées pour la conduite non fautive

Les procédures de conformité de dépôt simplifié ne peuvent être utilisées que par les contribuables individuels, y compris leurs successions. Ces procédures s’adressent aux contribuables qui :

• n’ont pas déclaré tous leurs revenus ;
• payer tous les impôts ; et
• soumettre toutes les déclarations de renseignements requises, y compris la déclaration des comptes bancaires et financiers étrangers (FBAR)….

Les procédures simplifiées sont disponibles à la fois pour les contribuables individuels américains résidant :

• en dehors des États-Unis dans le cadre des procédures simplifiées d’offshore étranger, et
• aux États-Unis en utilisant les procédures simplifiées d’offshore domestique.

Dans l’un ou l’autre cas, le contribuable certifie que le défaut de déclaration de tous les revenus, de paiement de tous les impôts et de présentation de toutes les déclarations de renseignements requises est dû à une conduite non volontaire.

La conduite non intentionnelle est une conduite qui est due à la négligence, à l’inadvertance ou à l’erreur ou une conduite qui résulte d’une mauvaise compréhension de bonne foi des exigences de la loi.

Formulaires de certification

Les contribuables utilisent l’un de ces deux formulaires pour la certification :

• Formulaire 14653, Certification by U.S. Person Residing Outside of the United States for Streamlined Foreign Offshore Procedures ; ou
• Form 14654, Certification by U.S. Person Residing in the United States for Streamlined Domestic Offshore Procedures.

Formulaires de FBAR et d’impôt international en retard

Les contribuables qui n’ont pas déposé de FBAR doivent déposer les FBAR en retard conformément aux instructions de la FBAR s’ils :

• ne font pas l’objet d’un examen civil ou d’une enquête criminelle par l’IRS ; et
• n’ont pas déjà été contactés par l’IRS au sujet du retard.

Les contribuables doivent faire ce qui suit :

• inclure une déclaration expliquant pourquoi le contribuable dépose les FBAR en retard ;
• déposer toutes les FBAR par voie électronique à FinCEN ; et
• sur la page de couverture du formulaire électronique, sélectionner une raison de dépôt tardif.

Le formulaire FBAR que le contribuable doit produire est le formulaire FinCEN 114. Auparavant, il produisait le formulaire TD F 90-22.1.

Formulaires d’impôt international en retard

Les contribuables qui n’ont pas produit une ou plusieurs déclarations de renseignements internationales requises, qui ont un motif raisonnable de ne pas produire les déclarations de renseignements en temps voulu, qui ne font pas l’objet d’un examen civil ou d’une enquête criminelle de la part de l’IRS et qui n’ont pas déjà été contactés par l’IRS au sujet des déclarations de renseignements en retard doivent produire les déclarations de renseignements en retard avec une déclaration de tous les faits établissant le motif raisonnable du défaut de production.

Dans le cadre de la déclaration de cause raisonnable, les contribuables doivent également certifier que toute entité pour laquelle les déclarations de renseignements sont déposées n’était pas engagée dans une fraude fiscale.

Si une déclaration de motif raisonnable n’est pas jointe à chaque déclaration de renseignements délinquante produite, des pénalités peuvent être imposées conformément aux procédures existantes.

En outre, toutes les déclarations de renseignements internationales délinquantes autres que les formulaires 3520 et 3520-A doivent être :

• jointes à une déclaration modifiée ; et
• déposées conformément aux instructions relatives à la déclaration modifiée.

Tous les formulaires 3520 et 3520-A en souffrance doivent également être déposés conformément aux instructions relatives à ces formulaires.

Les contribuables doivent également joindre une déclaration de motif raisonnable à chaque déclaration de renseignements en souffrance produite pour laquelle un motif raisonnable est demandé.

Les déclarations de renseignements produites avec des déclarations modifiées ne seront pas automatiquement soumises à une vérification. Cependant, ces déclarations peuvent être sélectionnées pour vérification par le biais des processus de sélection de vérification existants.

Par James Solheim, J.D.

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